Реестр недобросовестных поставщиков (исполнителей) является специальной мерой ответственности, которую использует заказчик для обеспечения исполнения поставщиков (исполнителе) принятых в рамках контрактной системы обязательств. Поэтому банальным и самым надежным способом избежать включения в РНП является четкое соблюдение установленных правил процедуры (электронной процедуры) закупок, а после заключения государственного (муниципального) контракта — надлежащее исполнение обязательств по нему.

Немаловажным является тот факт, что РНП ведется не только в рамках закупок для государственных и муниципальных нужд (Федеральный закон от 05.04.2013 г. №44-ФЗ), но и при проведении закупочных процедур, регулируемых нормами федерального закона от 18.07.2011 года №223-ФЗ.

            Согласно положениям действующего законодательства в области закупок внесение сведений в РНП, а также ведение реестра осуществляет территориальное отделение ФАС России (далее – Контрольный орган).

При этом немаловажным является тот факт, что у государственного (муниципального) заказчика в соответствии с требованиями законодательства возникает обязанность предоставлять в Контрольный орган информацию в отношении недобросовестного поставщика (исполнителя). Неисполнение данного императива (предоставление информации в Контрольный орган) влечет для заказчика привлечение к административной ответственности (!). (ст. 19.7.2-1 КоАП РФ).

Поэтому каким бы незначительным по мнение участника закупки ни было действие, подпадающее хоть и формально под определение недобросовестности, заказчик в любом случае направит сведения о таком участнике в РНП.

Итак, основания для внесения в РНП сведений об участниках закупки схожи по своей правовой природе как в рамках контрактной системы (Федеральный закон №44-ФЗ), так и при осуществлении закупок отдельными видами юридических лиц (Федеральный закон №223-ФЗ). К ним относятся:

— уклонение от подписания контракта (договора) участником закупки;

— расторжение контракта (договора) по решению суда;

— расторжение контракта (договора) в случае одностороннего отказа заказчика от заключенного контракта (договора).

 Исходя из сложившейся практики наиболее частыми основаниями для внесения в РНП является уклонением от подписания контракта (договора).

Федеральный закон №44-ФЗ определяет достаточно четкий алгоритм подписания контрактов (договоров) по итогам проведения закупочных процедур. При этом каждый способ закупки имеет свою специфическую особенность по срокам и порядку подписания контрактов (договора), которую надо знать и учитывать при подписании документов. По общему правили при этом, сформулированному ст. 51 Федерального закона №44-ФЗ, общий срок заключения контракта (договора), который не может быть менее 10 дней (календарных) с даты размещения в системе ЕИС (едина информационная система) протокола подведения итогов определения контрагентов. Соответственно по правилам все той же ст. 51 Федерального закона №44-ФЗ участник закупки в срок не позднее 5 рабочих дней следующих после размещения заказчиком в ЕИС проекта контракта (договора) обязан подписать своей усиленной электронной подписью проект контракта или в тот же срок направить заказчику протокол разногласий.

Кроме того, очень важным для участника закупки также является в тот же пятидневный срок разместить в ЕИС документ, подтверждающий предоставление обеспечения контракта (если оно установлено документацией), так как если даже участник в установленный срок подпишет проект контакта (договора), но не предоставит требуемого обеспечения, заказчик также обязан будет признать такого участника уклонившимся от заключения контракта и направить сведения в Контрольный орган для внесения его в РНП (!)

Немного иначе дела обстоят со сроками подписания контрактов (договоров) заключаемых в рамках Федерального закона №223-ФЗ. Согласно ч.2 ст.2 Федерального закона №223-ФЗ основополагающим документом, регламентирующим порядок осуществления закупочной деятельности, является Положение о закупках соответствующего заказчика, в котором определяется в том числе сроки подписания контрактов (договоров) по итогам проведенных процедур.

Таким образом, для того, чтобы избежать неприятной участи быть внесенным в РПН по основанию уклонения от подписания контракта (договора) участник закупки обязан своевременно, в установленные сроки, пописать проект контракта (договора) и внести обеспечение исполнения контракта (договора) согласно условиям конкурсной документации.

Однако, если все же протокол о признании уклонившимся от подписания контракта (договора) заказчиком составлен и размещен в ЕИС, а соответственно направлена и информация в отношении участника в Контрольный орган для внесения его в РНП, необходимо понимать, что это не является безусловным фактором внесения такого участника в этот самый реестр.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 30.06.2021 года №1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» устанавливается четкий порядок рассмотрения информации о включении недобросовестного участника закупки в РНП.

Одним из условий такой процедуры является коллегиальный порядок рассмотрения информации о включении в реестр на заседании комиссии Контрольного органа. При этом все участники закупки в установленном порядке извещаются о дне и времени проведения такого заседания в целях предоставления возможности участникам закупки предоставить необходимые пояснения и документы для рассмотрения вопроса о включения участника в РНП. Как видно, рассмотрение вопроса о включении участника в РНП не является по своей природе неким односторонним актом органа власти, что дает возможность участнику достаточно активно защищать свои интересы посредством предоставления в процессе рассмотрения вопроса о внесении в РНП свои обоснования и доводы. И даже, если  Контрольный орган принял решение внести участника в РНП, оно (решение) может быть обжаловано в судебном порядке, что предусматривается не только процессуальными нормами АПК РФ, ГПК РФ, но нормами специального в области контрактной системы закупок законодательства  (ч. 11 ст. 104 Федерального закона N 44-ФЗ).

Так, что же необходимо учитывать участнику закупки в случае подачи заказчиком информации о включении его (участника) в РНП при уклонении от подписания контракта (договора).

Прежде всего участнику закупки необходимо принять активное участие в подготовке своей позиции по данному вопросу при рассмотрении вопроса о включении в РНП, в таком случае нельзя допустить ситуацию, в которой предоставить Контрольному органу принять решение, основанное только на информации, предоставленной заказчиком.

Необходимо заметить, что в основе всей процедуры, связанной с внесением того или иного участника в РНП лежит недобросовестное поведение стороны, именно в этом направлении задачей участника является предоставить Контрольному органу доказательства добросовестного участия стороны в процессе проводимой закупки. Иными словами, исключительно наличие одного факта неподписания контракта (договора) и\или непредоставления обеспечения  является недостаточным для принятия Контрольным органом решения о включении лица в РНП.

Таким образом, задача участника либо его представителя на стадии рассмотрения Контрольным органом вопроса о внесении его РНП заключается в том, чтобы собрать и предоставить доказательства его добросовестного поведения. Какие же доказательства могут являться подтверждением добросовестного в поведения участника? Здесь, конечно, же нет и не может быть какого-либо конкретного перечня, так как в каждой конкретной ситуации добросовестность поведения доказывается, исходя из различных факторов, имеющих место быть в каждой конкретной закупке (процедуре). Здесь могут быть и форс-мажорные обстоятельства, препятствующие своевременному подписанию участником контракта (договора), а также не редкостью бывает и ненадлежащее соблюдение процедурных вопросов закупки самим заказчиком.

            Так, в августе 2022 года УФАС по Саратовской области при участии специалистов нашей компании принял позицию участника закупки, который допустил просрочку подписания контракта с государственным заказчиком. При этом, участник смог доказать именно добросовестность своего поведения в процессе проведения закупочной процедуры, намерение и возможность исполнить договорные обязательства в рамках конкурентной процедуры. Именно такой правовой подход убедил УФАС по Саратовкой области не вносить данного участника в РНП.

            Последствия включения сведений об участнике закупки в РНП.

Как следует из  Федерального закона N 44-ФЗ внесение сведений об участнике закупки в РНП ведет к невозможности участия его в закупках в течение 2 лет.

Однако, само по себе внесение участника закупки В РНП не всегда делает невозможность участия его в трогах. Так, при объявлении конкурентной закупки заказчик в аукционной (конкурсной) документации устанавливает требования к участникам. Здесь нам очень интересным может быть то факт, что требование об отсутствии участника в РНП является не обязательным требованием, т.е. если такое требование не содержится в документации, то даже будучи внесенным в РНД участник сможет принять участие в закупке. В то же время включение сведений об участнике закупки в РНП не является основанием для расторжения уже заключенных с ним контрактов (договоров).

По истечении 2 лет с даты внесения Контрольным органом информации о внесении участника в РНП она (информация) исключается, при этом в установленных законом случаях такая информация может быть исключена и в более ранние сроки.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что в случае соблюдения установленных заказчиком требований закупочных процедур, проявления необходимой степени заботливости и добросовестности, даже , если со стороны участника были допущены какие-либо формальные нарушения, всегда есть возможность избежать подобные неблагоприятные последствия в виде «попадания в РНП».  

Юрист Чеботарева Ю.К.

Российское предпринимательство, как класс, начало зарождаться в начале 90-х. То есть с момента появления первых российских предпринимателей прошло более 30 лет. Увы, жизнь человека не вечна, а активная фаза, когда человек способен плодотворно трудиться, официально заканчивается в 65 лет у мужчин и 60 у женщин. Нехитрые подсчеты показывают, что первые российские предприниматели находятся в преддверии или уже достигли возраста, когда начинаешь задумываться о вечном.

Что же предлагает российская правовая система российским предпринимателям в вопросе передачи бизнес активов по наследству?

  В соответствии со ст. 1110 ГК РФ при наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства. Из данной нормы следует, что под наследованием понимается только передача имущества наследника. Но тот, кто занимался бизнесом, согласится, что бизнес – это не только имущество, а иногда и совсем не про имущество. Бизнес – это скорее умение зарабатывать деньги. Получается, что согласно российскому законодательству по наследству можно передать только имущество, но нельзя передать бизнес.

Оппоненты скажут, что в России существует механизм наследования долей в хозяйственных обществах (ООО и др.), акций в акционерных обществах, когда наследники могут напрямую войти в число учредителей (акционеров) наследуемого бизнеса . Это действительно так. Но, во-первых, в случае прямого указания в учредительных документах общества наследник вправе претендовать только на стоимость доли наследуемого бизнеса, а не на участие в бизнесе; во-вторых, участие наследников в управлении бизнесом не всегда является благом для самого бизнеса, а в конечном счете для его бенефициаров (включая самих наследников) и зачастую наследодатели (владельцы бизнеса) только в страшном сне видят ситуацию, когда их бизнесом будут управлять наследники; в-третьих, существует большое количество бизнесменов, которые осуществляют деятельность путем регистрации в качестве  индивидуально предпринимателя, без образования юридического лица. Получается, что передать бизнес по наследству можно не всем и не всегда.

А как обстоят дела с наследством «у них»? Страны с более развитыми правовыми системами имеют механизмы реализации воли наследодателя по распоряжению принадлежащими ему активами. Наиболее древний из них это траст (или трастовый договор). Этот механизм присущ системам с общей (англо-саксонской) системой права. Траст зародился в средние века и широко применялся рыцарями, уходящими на поля сражений, для урегулирования имущественных отношений на период своего отсутствия. По условиям трастового договора титульный собственник имущества передавал права на него определенному им лицу для управления данным имуществом в интересах назначенных им бенефициаров (выгодоприобретателей). В зависимости от юрисдикции, трастовые договоры могут заключаться сотни лет. То есть наследодатель определяет судьбу своего имущества (читай бизнеса) в интересах многих поколений вперед. При этом, чаще всего бенефициары имеют право на получение доходов от деятельности траста или учрежденных трастом предприятий, но не на ликвидацию траста и получение всего находящегося в нем имущества. После окончания срока действия трастового договора имущество распределяется по правилам, которые установил наследодатель в трастовом договоре. При этом его фантазия  практически безгранична и простирается от передачи имущества благотворительной организации до любимого правнука. Законодательство о трастах существенно отличается в зависимости от места его создания, но в любом случае это действенный (созданный при жизни наследодателя) механизм передачи активов по наследству. Трастовый договор может содержать порядок назначения лица, который будет управлять бизнесом на протяжении всего времени существования траста, содержать порядок и механизм контроля за его деятельностью, содержать алгоритм распределения доходов, получаемых от активов траста, содержать порядок досрочного прекращения траста и распределения его активов среди выгодоприобретателей. Трасты вправе владеть юридическими лицами, в том числе и коммерческими. И все это начинает работать при жизни наследодателя по только им установленным правилам.

Аналогичные структуры существуют и в странах с континентальной системой права. Называются они также как в России – наследственные фонды.

С 2021 года в России появились личные фонды, российский аналог существующих в англо-саксонской системе права трастов и континентальной системе права – наследственных фондов. Разновидностью личных фондов в России является наследственный фонд.

  Что такое личный фонд? Согласно ст. 123.20-4 ГК РФ личным фондом признается учрежденная на определенный срок либо бессрочно гражданином или после его смерти нотариусом унитарная некоммерческая организация, осуществляющая управление переданным ей этим гражданином имуществом или унаследованным от этого гражданина имуществом в соответствии с утвержденными им условиями управления.

Личный фонд – это некоммерческая организация, созданная для управления имуществом гражданина, в том числе и после его смерти (если об этом будет указано в уставе личного фонда).

Личный фонд может вести предпринимательскую деятельность, создавать хозяйственные товарищества и общества.

Порядок управления личным фондом и порядок получения выгоды от деятельности личного фонда определяется его учредителем в учредительных документах. Законом предусмотрено, что учредитель фонда может назначить выгодоприобретателей, которые будут получать доходы от деятельности фонда или имущество этого фонда, в том числе и при наступлении определенных обстоятельств. Учредитель фонда также может быть выгодоприобретателем, если это прямо предусмотрено в уставе фонда.

Устав фонда, включая порядок управления данным фондом, может быть изменен только при жизни учредителя фонда. После его смерти изменения могут быть внесены только судом и только при определенных обстоятельствах.

Большой недоработкой законодателя считаю внесенный законодателем запрет учредителю фонда выступать в качестве единоличного исполнительного органа данного фонда. Логика законодателя не вполне понятна. Если учредитель фонда вносит в него свое имущество, наделяется  правом определять порядок управления этим имуществом, назначать выгодоприобретателей и т.д., то кто как не учредитель фонда сможет лучше всех исполнить свою волю и управлять фондом так, как он повелел? Внесение такого ограничения снижает доверие к данному институту. Не для кого не секрет, что внесение собственного имущества в какую либо структуру это ответственный шаг, а невозможность прямую управлять данной структурой при жизни делает этот ответственный шаг еще и опасным, ведь учредителю фонда необходимо привлечь к его управлению некое третье лицо. Степень доверия у учредителя фонда к этому лицу должна быть достаточно высока.

Следует отметить, что личные фонды это «игрушка» не для всех. Согласно прямого указания в законе, личный фонд может создаваться только лицами, вносящими в него имущество, стоимостью более 100 млн. рублей.

 Личный фонд, создаваемый по распоряжению наследодателя после его смерти, называется наследственным фондом.

Наследственный фонд создается после смерти гражданина на основании сделанного в завещании распоряжении и на основании подготовленных при жизни этого гражданина документов..

То есть процедура создания фонда не предусматривает его существование при жизни наследодателя. Чтобы воспользоваться этим институтом бизнесмен должен подготовить все документы и отдать их нотариусу, который после его смерти зарегистрирует фонд и «запустит» его работу.  

Обращение к институту наследственного фонда при планировании наследства сопряжено с большими юридическими рисками, ведь в процедуру создания наследственного фонда включаются несколько третьих лиц (нотариус, налоговые органы) от воли которых будет зависеть сам факт существования фонда.

Следует отметить, что часть третья Гражданского кодекса РФ предлагает много вариантов реализации задачи по передачи бизнеса по наследству. В частности, имеется возможность описания в завещании любых условий передачи имущества, включая указание на порядок использования этого имущества наследниками, на возможность назначения исполнителя завещания, который может управлять переданным по наследству имуществом в интересах наследников, на завещательный отказ и завещательное возложение.

Создание в России института личных фондов это большой шаг в решение проблемы наследования бизнеса. Но если мы говорим о необходимости создания в России значительной прослойки среднего класса, то без решения проблемы наследования бизнеса в том числе и этой категорией предпринимателей эту задачу не решить. Многие из претендентов на статус «среднего класса» ведут бизнес путем регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Многие предприниматели имеют наемных работников, владеют помещениями, оборудованием, машинами и т.д., то есть обладают набором имущества и трудовых ресурсов для осуществления конкретного вида деятельности. При таком способе ведения бизнеса смерть предпринимателя равносильна смерти бизнеса. Если предприниматель не видит будущего у своего бизнеса после собственной смерти, то зачем такой бизнес развивать. Хорошо, если дети бизнесмена решат пойти по его стопам и главное, будут способны это делать. А если нет? Помещения, станки, машины, оборудование перейдут в собственность наследников, которые распорядятся им по своему усмотрению. А если наследников несколько и «усмотрение» у них разное, то не избежать имущественного спора. В такой ситуации унаследованный бизнес точно не выживет.

Наверное я не сделаю открытия, если скажу, что работающий бизнес выгоден не только его владельцу, но и государству (налоги, рабочие места и т.п.). Следовательно, государство должно законодательно урегулировать механизм передачи по наследству работающего бизнеса, а не имущества, являющегося его составной частью, в том числе и в ситуации, когда деятельность осуществляется без создания юридического лица и когда стоимость имущества не превышает 100 млн. руб. Если уж законодательно можно вести бизнес без регистрации юридического лица, может стоит пойти дальше и законодательно закрепить понятие бизнес структуры без образования юридического лица, отнеся такую структуру к самостоятельному объекту гражданских прав либо расширить понятие предприятия, изложенное в ст. 132 ГК РФ и существенно упростить процедуру его создания. Предусмотренное  ст. 132 ГК РФ в качестве объект гражданских прав предприятие, не совсем отражает суть бизнес структуры, используемой предпринимателями без образования юридического лица. Предприятие по смыслу ст. 132 ГК РФ это прежде всего недвижимость.  Не каждый малый и средний бизнес обладает правом собственности на недвижимость, однако это не лишает его возможности зарабатывать деньги. Зачастую предпринимателями используются арендные отношения в качестве оформления прав на недвижимость для ведения бизнеса. В любом случае бизнес – это совокупность имущественных, договорных, обязательственных отношений, объединенных для производства, продажи товаров, работ, услуг. Закрепление в гражданском законодательстве нового объекта гражданских прав или доработка ст. 132 ГК РФ  поможет не только в вопросах наследования бизнеса, но и в процессе ведения деятельности, в том числе и при продаже бизнеса, его кредитовании, разделе совместно нажитого имущества  и т.д.

Некоторые скажут, что нечего городить огород, регистрируй юридическое лицо и получишь структуру, которая может перейти по наследству. Возможно это замечание верно. И не нужно в этой части изобретать велосипед. Но в настоящее время количество лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей измеряется сотнями тысяч, если не миллионами. Многие из них ведут достаточно успешный бизнес и в силу разных причин (налоговые и т.п.) не спешат регистрировать юридические лица. То есть независимо от нашего желания существует громадная армия лиц, нуждающихся в доработке существующих правоотношений.

Адвокат Дмитрий Кутепов